Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Возврат банковской гарантии 2023 г.». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Бенефициар имеет больше прав вернуть гарантию, так как она защищает его финансовые интересы и права. Он не может участвовать в составлении условий данного договора, который заключается между принципалом и гарантом. Но ему дается три дня на рассмотрение БГ, он может отказаться от документа, если обнаружит нарушение гарантий, неправильно, неясно составленные условия. Основные факторы, которые делают возможным возврат, выполненные в полном объеме обязательства, выплата компенсации при наступлении гарантийного случая, добровольный отказ заказчика от своих прав. В вопросе действия БГ основную роль играют взаимоотношения между бенефициаром и принципалом, выполнение ими условий контракта.
Условия возврата банковской гарантии
У принципала нет прав, возможностей для остановки действий банковской гарантии по своему желанию. Также ограничены возможности у гаранта, главная задача которого — предоставление надежного гарантийного обеспечения заказчику. Банковское или кредитное учреждение может прекратить действие договора только при тех условиях, которые указаны в договоре.
При расторжении контракта между исполнителем и заказчиком договор с гарантиями от банка возвращается первому. Расторжение возможно при проведении конкурсов, тендеров с нарушением.
Отказ от госконтракта в связи с отсутствием финансирования
Один из недавних примеров – Определение ВС РФ от 15.06.2022 № 305-ЭС22-1225 по делу № А40-79865/2020, в котором Судебная коллегия по экономическим спорам указала нижестоящим судам на допущенные ошибки и разъяснила применение норм законодательства в следующем случае.
В декабре 2013 года госзаказчик и подрядчик заключили контракт на выполнение строительно-монтажных работ комплексного благоустройства территории военного городка. Исполнение обязательств общества по контракту обеспечивалось безотзывной банковской гарантией.
В январе 2014 года (через полтора месяца с момента заключения контракта) стороны подписали протокол о временной приостановке исполнения обязательств по заключенному контракту в связи с ограничением финансирования учреждения до поступления дополнительных бюджетных ассигнований из федерального бюджета.
В марте 2019 года госзаказчик обратился к ООО с предложением расторгнуть контракт по соглашению сторон в связи с отсутствием финансирования до 2022 года.
Поскольку сторонами не было достигнуто соглашение по указанному вопросу, учреждение приняло решение об одностороннем отказе от исполнения госконтракта.
Общество направило заказчику претензию, в которой требовало возместить затраты на получение банковской гарантии и на подготовку строительной площадки, а также упущенную выгоду. В связи с неисполнением претензии подрядчик подал иск в суд.
Отличительные особенности обеспечения гарантийных обязательств от обеспечения исполнения контракта
Помимо тех отличительных особенностей, которые были указаны выше, следует отдельно выделить еще две:
1) Требование об обеспечении гарантийных обязательств может быть установлено заказчиком даже в тех случаях, когда предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется. Например, при закупке компьютерного оборудования способом запроса котировок в электронной форме заказчик вправе не установить требование об обеспечении исполнении контракта (ч. 1 ст. 96 Закона № 44-ФЗ), но вправе установить требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств, т.к. при закупках оборудования обязан определить требования к гарантийным обязательствам в техническом задании.
2) От предоставления обеспечения гарантийных обязательств не освобождаются казенные учреждения и СМП (ч.ч. 8 и 8.1. ст. 96 Закона № 44-ФЗ).
Можно ли изменить срок банковской гарантии?
Время, в течение которого банковская гарантия будет актуальна, указывается в ее тексте. Но в некоторых случаях срок действия БГ можно изменить:
- Продлен срок исполнения госзаказа и БГ не укладывается в эти временные рамки. В этой ситуации следует обратиться в банк, ее выдавший, и продлить гарантию на необходимый период. Берется новая (измененная) дата окончания договора и к ней добавляется минимум 1 месяц, как указано в 44-ФЗ.
- Контракт выполнен быстрее указанного срока. В этом случае срок БГ можно уменьшить. Для этого необходимо вернуть документ в банк. Некоторые банки возмещают поставщикам часть уплаченной комиссии.
- Если контракт является долгосрочным, и поставщик будет выполнять работы несколько лет, то банк может порекомендовать оформить гарантийное поручительство на 1 год и продлевать его раз в год. Данное условие указывается в тексте безотзывной банковской гарантии.
Таким образом, есть много нюансов при оформлении банковской гарантии.
Возврат обеспечения исполнения контракта — это
Обеспечение исполнения контракта — это вид денежного залога, который предоставляет победивший участник торгов при подписании договора для того, чтобы обезопасить Заказчика в случае, если исполненный договор (не исполненный) будет выполнен некачественно, чтобы перекрыть возможный ущерб.
А возврат обеспечения на исполнения контракта — это процедура, которую осуществляет Заказчик, после того, как Исполнитель выполняет все свои обязательства по договору, то есть возвращает уплаченную сумму гарантии обеспечения контракта.
Обратите внимание, начиная с 1 июля, обеспечение контракта требуется только в том случае, если такой пункт прописан в документации к торгам.
Банковская гарантия и НДС
Условия банковской гарантии предусматривают выплату за клиента налога.
Возмещение происходит по следующему принципу:
- Сумма налогов, выплаченных компанией, возвращается на счет;
- Данные средства засчитываются при следующих выплатах НДС.
Кто имеет право на возмещение:
- Компании, выплачивающие налоги свыше того, что указано в законе о финансовых делах;
- Компания, которая прошла регистрацию больше трех лет назад;
- Компания, которая предоставила декларацию и банковскую гарантию.
Для того, что исполнитель получил возмещение по НДС, нужно чтобы:
- Гарантия была безотзывной;
- Соглашение было непередаваемое;
- Срок действия соглашения длился не менее 8 мес.
Как не потерять уже перечисленный аванс?
- Переговоры. Требуют много усилий и времени при минимальных шансах на урегулирование спора. Вероятность получения отправленных средств зависит от добросовестности поставщика и его реального стремления найти выход из ситуации. Рассчитывать на это изначально легкомысленно.
- Судебное разбирательство (если Вы не позаботились заранее об оформлении банковской гарантии и иных подобных документов, это единственный способ решения проблемы с возвратом аванса). Эффективность такого метода выше, чем у предыдущего, но и расходов потребуется несравнимо больше (госпошлина, подготовка иска, ведение дела, наем адвокатов). Кроме того, даже положительный вердикт не означает получения денег — потребуются дополнительные юридические процедуры в рамках исполнительного производства.
- Банковская гарантия возврата платежа. Данный документ выдается заказчику (покупателю) товаров, услуг, работ для обеспечения возмещения аванса в случае нарушений положений договора продавцом (по качеству, срокам, другим параметрам либо при полном неисполнении обязательств). В соответствии с законом 44-ФЗ (статья 96) получение банковской гарантии на возврат аванса — обязательное условие контрактов государственных и муниципальных органов с победителями торгов.
Заключение сделки с использованием банковской гарантии на возврат авансового платежа предусматривает:
- определение размера аванса, подписание договора;
- составление дополнительного соглашения, устанавливающего возврат предоплаты за счет поручительства третьего лица.
Банковская гарантия возврата авансового платежа
Данный финансовый механизм поручительства задействуется для избежания возникающих нюансов после предварительного финансирования контрактов. Аванс в денежном эквиваленте осуществляется организацией, имеющей лицензию на оказание услуг банковской гарантии. Процедура происходит следующим образом:
- Заключается договор между сторонами и рассчитывается необходимая сумма аванса.
- Заключается дополнительное соглашение о возврате средств, внесенных в качестве предоплаты.
- Обращение к услугам банка для того, чтобы была оформлена гарантия возврата.
- Перечисление денежного аванса заказчиком исполнителю.
- Подтверждение того, что условия контракта будут исполнены.
- Перечисление оставшейся суммы.
Основные правила оформления банковской гарантии возврата платежа:
- может выдаваться только кредитным учреждением, которое включено в специальный список Минфина РФ и имеет соответствующую лицензию;
- требуется предоставить большой объем документов (в частности, бухотчетность за несколько периодов, общую информацию о компании, необходимую сумму и срок действия банковской гарантии возврата платежа, регистры расчетов с контрагентами, проект договора и т. д.);
- получить готовый документ удается, как правило, только через 2–3 недели после подачи заявки (это серьезная проблема, так как государственные контракты заключаются уже через несколько дней после окончания торгов).
Эмитент данной формы банковской гарантии берет на себя следующие функции:
- отвечает за правильное составление и оформление финансового поручительства;
- контролирует соблюдение условий договора между своим клиентом и его контрагентом (путем анализа подтверждающих первичных документов);
- следит в целом за процессом исполнения сделки;
- регулирует отношения с клиентом (в частности, он вправе смягчать условия сотрудничества).
Стороны процедуры возврата обеспечения госконтракта
Заказчик по 44-ФЗ должен установить в закупочной документации и проекте контракта требование о внесении обеспечения исполнения контракта (за некоторым исключением, которые прописаны в ч. 2 ст. 96 44-ФЗ). Требование об обеспечении исполнения контракта может устанавливаться на усмотрение заказчика при закупках с НМЦК не более 500 тыс. р. или по некоторым закупкам по ст. 93 44-ФЗ.
За возврат денег несет ответственность контрактная служба заказчика или определенный управляющий. После того как поставщик исполнил свои обязательства по контракту, ответственное лицо передает эти сведения в бухгалтерию. Обязанность передать такую информацию закреплена за участником в пп. 9 п. 14 Приказа МЭР №631 от 2013 года, который утвердил типовое положение о контрактной службе.
Если за закупки по 44-ФЗ в организации отвечает конкурсный управляющий, то обязанность оповестить бухгалтерию о завершении исполнения контракта прописывается в должностной инструкции или ином локальном документе. Бухгалтер на основании поступивших данных перечисляет средства на счет поставщика. Реквизиты такого счета содержатся в государственном контракте или в заявлении от поставщика, содержащем измененные реквизиты.
Обеспечение исполнения контракта возвращается заказчиком поставщику после подписания акта выполненных работ или товарной накладной. Дата подписания этих документов считается датой исполнения контракта, и с нее начинают отсчитываться сроки для возврата обеспечения. При этом для возврата обеспечения нужно, чтобы контракт был исполнен без претензий.
Срок действия банковской гарантии – одно из существенных условий. В 44-ФЗ прописаны обязательные требования к срокам банковской гарантии. Согласно ч. 3 ст. 96 44-ФЗ, она должна действовать не менее 1 месяца после окончания срока действия контракта.
Указанное требование означает, что сроки действия документа должны как минимум на месяц превышать сроки госконтракта. Но заказчик в закупочной документации может установить иные требования: по ним гарантия может превышать сроки госконтракта на два и три месяца.
Стоит учитывать, что сроки действия контракта не всегда совпадают со сроками выполнения работ. Так, сюда дополнительно могут включаться сроки по оплате и гарантийные обязательства. Все это может привести к необходимости оформления гарантии, покрывающей более длительные сроки.
Понятие и случаи предоставления
Понятие банковской гарантии приведено в ч. 1 ст. 368 Гражданского кодекса. Под ней понимается письменное банковское обязательство уплатить бенефициару определенную денежную сумму при выставлении требования об уплате. Такое требование поступает в соответствии с условиями взятого поставщиком обязательства.
Применительно к госзакупкам денежные средства банком выплачиваются в пользу госзаказчика, если участник закупки не исполнит взятые на себя обязательства. В дальнейшем поставщик обязан будет возместить задолженность банку.
В схеме внесения обеспечения через банковскую гарантию принимают участие три основные группы участников: гарант (банк), принципиал (участник закупки или поставщик), а также бенефициар, или заказчик.
Стоит отметить, что законодательство допускает возможность замены формы обеспечения исполнения контракта в ходе его реализации. Так, если обеспечение было внесено деньгами, то поставщик может заменить его на гарантию по 44-ФЗ. При этом ее сумма должны быть уменьшена на стоимость уже выполненных работ к моменту замены.
Банковская гарантия по 44-ФЗ должна быть безотзывной. Ее особенность состоит в том, что ее не допускается отозвать, аннулировать или изменить.
Срок действия банковской гарантии – одно из существенных условий. В 44-ФЗ прописаны обязательные требования к срокам банковской гарантии. Согласно ч. 3 ст. 96 44-ФЗ, она должна действовать не менее 1 месяца после окончания срока действия контракта.
Указанное требование означает, что сроки действия документа должны как минимум на месяц превышать сроки госконтракта. Но заказчик в закупочной документации может установить иные требования: по ним гарантия может превышать сроки госконтракта на два и три месяца.
Стоит учитывать, что сроки действия контракта не всегда совпадают со сроками выполнения работ. Так, сюда дополнительно могут включаться сроки по оплате и гарантийные обязательства. Все это может привести к необходимости оформления гарантии, покрывающей более длительные сроки.
Хотя по гражданско-правовому законодательству гарантийные обязательства по умолчанию не включаются в срок контракта, но судебная практика по этому вопросу сложилась неоднозначная. Поэтому при наличии в закупочной документации условия о том, что гарантия должна покрывать сроки гарантийных обязательств, участнику либо придется ее оформить, либо приготовиться к обжалованию такого требования в суде.